Обзор на годината – изменението на климата и строителната индустрия

Ключови тенденции през изминалата година

През изминалата година станахме свидетели на множество правни въпроси, свързани с изменението на климата, които са от значение за строителните клиенти.В Австралия, те включват следното:

Компаниите са под нарастващ натиск от широк кръг заинтересовани страни, включително инвеститори (както индивидуални акционери, така и институционални инвеститори), потребители, контрагенти, клиенти/принципали и широката общественост да разкриват и да се справят с рисковете, които могат да възникнат от екологични, социални и управленски въпроси и по-специално изменението на климата. Компаниите са призовани да оценят, идентифицират и осигурят по-голяма прозрачност и разкриване на своите рискове от изменението на климата и да въведат стратегии за изменението на климата. Mark McVeigh срещу Retail Employees Superannuation Pty LimitedNSD1333/2018 е пример за такъв климатичен активизъм и разглежда адекватността на разкриването на рискове, свързани с климата, в инвестиционен портфейл пред инвеститорите. В този случай страните постигнаха споразумение, при което австралийският пенсионен фонд се съгласи да включи показатели да оцени финансовите рискове от изменението на климата в своята инвестиционна стратегия и да приложи цел за нулев нетен въглероден отпечатък до 2050 г.
Втората ключова тенденция е нарастващото прибягване до съдебни спорове от активисти и други заинтересовани групи във връзка с оценката на въздействието на проектите върху изменението на климата. В Sharma от нейния представител по съдебния процес сестра Мари Бриджид Артур срещу министър на околната среда [2021] FCA 560,8 млади хора подадоха колективен иск във Федералния съд, за да блокират разширението на въглищен проект, което би позволило на въглищната фабрика да добива допълнителни 33 милиона тона въглища и на свой ред ще доведе до 100 милиона тона въглероден диоксид, изхвърлен във въздуха, когато тези въглища бъдат изгорени. Съдът установи, че министърът има задължение да се грижи за жалбоподателите да упражнява правомощията си за вземане на решения по начин, който не причинява вреда на децата. Въпреки че задължението на министъра да полага грижи беше установено, съдът отказа да издаде исканата забрана. По-рано в Gloucester Resources Limited срещу Министър на планирането [2019] NSWLEC 7 Съдът за земя и околна среда потвърди отказа да издаде разрешение за въвеждане в експлоатация на открита въглищна мина в Нов Южен Уелс, която предлагаше да произвежда 21 милиона тона въглища през период от 16 години. Съдът по земята и околната среда установи, че проектът не е в обществен интерес, след като претегли разходите и ползите от проекта, включително въздействието върху изменението на климата от преките и непреките емисии на парникови газове от мината.
Третата ключова тенденция е засиленият регулаторен контрол върху корпоративните оповестявания и задълженията на директорите, свързани с изменението на климата, и с това преминаване от индустрията към докладване както по отношение на задължителни, така и на доброволни рамки за докладване, за да изпълнят своите задължения съгласно различни фирмени закони.[1] Виждали сме много компании, които приемат рамката за отчитане TCFD, за да осигурят стабилно отчитане. The Australian Securities & Комисията по инвестициите (ASIC) публикува транш от материали миналата година, които отново подчертават необходимостта компаниите, регистрирани на борсата, да докладват специално по отношение на въпроси, свързани с климата, за да изпълнят задълженията си за разкриване на информация и също така да разкриват подходяща и полезна информация, свързана с климата, на инвеститорите.[ 2]
Най-забележителната тенденция, вероятно поради натиска върху компаниите да разкриват информация, е засиленият регулаторен и съдебен интерес към „зелено измиване“.

Greenwashing

ASIC изрично изисква оповестяванията, свързани с климата, да бъдат включени в оперативния и финансов преглед на компанията съгласно раздел 299A(1)(c) от Закона за корпорациите от 2001 г. (Cth) (Закон за корпорациите) където климатичният риск е съществен въпрос, който засяга постигането на финансовите резултати от компанията.

Строителните компании трябва да бъдат особено внимателни, когато разкриват информация и поемат ангажименти съгласно този режим, тъй като те могат да доведат до рискове от отговорност, когато такива ангажименти се считат за подвеждащи или измамни съгласно австралийското законодателство за потребителите; Закон за корпорациите и Закон за ASIC от 2001 г. (Cth).

Потенциално подвеждащи разкривания и твърдения в областта на околната среда или изменението на климата могат да се разглеждат като „зелено измиване“, термин, който включва правенето на необосновано или подвеждащо твърдение относно екологичното състояние на даден бизнес или ползите за околната среда от продукт, услуга, технология или фирмена практика.

Има няколко аспекта на задълженията на компанията за докладване на климата, които могат да доведат до твърдения за зелено измиване, включително:

Свързани с климата оповестявания: финансови и други оповестявания относно излагане на свързани с климата рискове, възможности и преходни планове или планове за адаптиране и времеви рамки;
Общи корпоративни цели и представяния във връзка с:
1. привеждане в съответствие с целите на Парижкото споразумение;
2. постигане на нетни нулеви или други цели за намаляване на емисиите до определена дата; и
Екологичен маркетинг: маркетинг на продукти, услуги и марка, който представя продуктите, доставките или практиките като екологични, устойчиви или етични.

Компании и други бизнеси, участващи в необосновано „зелено промиване“, ще нарушат раздел 1041H от Закона за корпорациите, който забранява поведение, което е подвеждащо или измамно или има вероятност да подведе или измами.[3]

Например ангажимент за „нетна нула“, който в някои случаи е обещание за постигане на определен профил на въглеродни емисии до определена дата, ще представлява представяне за бъдещ въпрос. Раздел 769C от Закона за корпорациите предвижда, че ако дадено лице направи декларация относно бъдещ въпрос и лицето „няма разумни основания да направи декларацията“, тогава декларацията се „счита за подвеждаща“.[4] Поради това компаниите трябва да гарантират, че всички нетни нулеви ангажименти се основават на „разумни основания“ и са внимателно оформени. За да се установят разумни основания, трябва да са съществували „факти, достатъчни да предизвикат това състояние на ума у разумен човек“.

Забраните в тези устави са съзнателно изготвени в широк смисъл и не изискват някое лице действително да бъде подведено или измамено или че въпросната организация е имала намерение да подведе или измами някого. Вероятността потребителите или други заинтересовани страни да бъдат въведени в грешка е достатъчна. Това може да възникне поради неясни или объркващи съобщения, неуспех да се разкрие правилно основата, на която са направени изявленията, когато те са уместни, и изявления за бъдещето, които не се основават на разумни основания.

Съдебните предизвикателства срещу предполагаемото зелено измиване вече са започнали. Например през август 2021 г. Австралазийският център за корпоративна отговорност (ACCR) съди австралийската петролна и газова компания Santos заради нейните твърдения, че доставя природен газ с чиста енергия и има план за нетни нулеви емисии до 2040 г. ACCR повдигна 2 основни иска;

ACCR твърди, че твърденията на Santos, че природният газ е „чисто гориво“, което осигурява „чиста енергия“, представят погрешно истинския ефект на природния газ върху климата, включително големите изпускания на CO2 и метан по време на добива и изгарянето.
Твърденията на Santos, че има ясен и надежден план за постигане на нетни нулеви емисии до 2040 г., са подвеждащи. ACCR твърди, че Santos планира да разшири операциите си с природен газ и техният план зависи от неразкрити предположения относно ефективността на процесите за улавяне и съхранение на въглерод. ACCR твърди, че тези погрешни твърдения са в нарушение на австралийските закони за защита на потребителите и корпорациите.

Това действие все още не е определено.

С поглед напред

Тази година очакваме компаниите да продължат да бъдат обект на засилен и по-строг контрол от страна на регулаторите и заинтересованите страни. Компаниите и техните директори трябва да предприемат стъпки за:

идентифицирайте и управлявайте климатичните рискове;
уверете се, че само точни и подходящи оповестявания, свързани с климата, са включени в публични съобщения, включително в рекламни и промоционални материали, представяния, предложения и отговори на търгове и във всички задължителни и доброволни отчетни материали; и
гарантиране, че има подходяща и обоснована основа за всички публични ангажименти, свързани с риска от климата, който може да бъде оправдан и доказан, ако е необходимо, в случай на предизвикателство.

Също така ще бъде важно за строителните компании да вземат предвид своя климатичен риск във връзка с използването на материали, метода и начина на строителство и разполагането на строителните работи. Строителните компании трябва да вземат предвид рисковете за здравето и безопасността поради изменението на климата, например риск за работниците в резултат на екстремни климатични условия. Изключително важно е строителните компании да обмислят дали техните договорни споразумения са устойчиви на климата и дали техните задължения са отговорности постижими и изпълними през целия живот на строителния проект и след завършване и предаване. Това е особено важно, като се има предвид, че свързаните с изменението на климата екстремни метеорологични събития могат да доведат до продължителни закъснения, разходи или форсмажорни събития. Това от своя страна може да доведе до нарушаване на сроковете на проектите или трябва да бъдат преработени и договорени отново по средата на проекта. Съставихме изчерпателен списък от ключови правни съображения във връзка с изменението на климата за строителния сектор, който може да бъде изтеглен тук.

Ние в Clyde and Co имаме значителен опит в събирането и управлението на ефективни мултидисциплинарни екипи, които могат да помогнат на клиентите с редица проблеми, с които се сблъскват във връзка с изменението на климата, включително:

Ако искате да обсъдите повдигнатите проблеми и как това може да повлияе на вашия бизнес, моля, свържете се с Jacinta Studdert; Дийн Кариган; Брук Морк или Валенсия Говендър.

[1] Широко прието е, че австралийското законодателство изисква всяко съществено излагане на рискове от изменението на климата да бъде включено в различните финансови оповестявания, изисквани от Закона за корпорациите от 2001 г. (Cth), особено в директорите ' доклади (s 299 и s 299A(1)), годишни финансови отчети (s 295) и задължения за непрекъснато оповестяване (s 674).

[2] Вижте също Guy Abrahams & Ким Ейбрахамс като попечител на Guy & Kim Abrahams Family Trust срещу Commonwealth Bank of Australia № NSD864/2021, в който Федералният съд на 4 ноември 2021 г. упълномощава акционерите, Гай и Ким Ейбрахамс, да проверяват всички документи, създадени от Commonwealth Bank of Australia във връзка със седем газа и петрола проекти, които банката играе роля във финансирането съгласно s247A от Закона за корпорациите.

[3] Раздел 12DA от Закона за ASIC от 2001 г. (Cth) и раздел 18 от Австралийския закон за потребителите съдържат подобни забрани.

[4] Раздел 12BB от Закона за ASIC от 2001 г. (Cth) и раздел 4 от Австралийския закон за потребителите са подобни.